小鹅公司在未经证监部门批准的情况下，以公司计划在某外国交易所上市，如果购买公司原始股可在上市后便可获得高额回报为由，以公开或变相公开方式向不特定对象出售公司股票，投资者支付相应的购股款项后，与小鹅公司签订《股权认购书》。经统计，小鹅公司共向上百名投资者收取股本金五百万元。

现查明，小鹅公司现已人去楼空。上述行为操作经营期间甲、乙、丙、丁是小鹅公司的直接负责人员。

国樽律师认为：首先要判断企业未经国家有关主管部门批准，擅自发行股票，公司、企业债券的行为，是否构成擅自发行股票、公司、企业债券罪。

其次，根据（2022年）最高人民检察院 公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定（二）第二十九条 〔擅自发行股票、公司、企业债券案（刑法第一百七十九条）〕未经国家有关主管部门批准或者注册，擅自发行股票或者公司、企业债券，涉嫌下列情形之一的，应予立案追诉：（一）非法募集资金金额在一百万元以上的；（二）造成投资者直接经济损失数额累计在五十万元以上的；（三）募集的资金全部或者主要用于违法犯罪活动的；（四）其他后果严重或者有其他严重情节的情形。

在此案件中，小鹅公司在未经证监部门批准下，以公司计划在某外国交易所上市，如果购买公司原始股可在上市后便可获得高额回报为由，以公开或变相公开方式向不特定对象出售公司股票，共向上百名投资者收取股本金五百万元，数额巨大。甲、乙、丙、丁来作为小鹅公司的直接负责人员，其行为已构成擅自发行股票、公司、企业债券罪。

国樽律师建议：公司如果打算通过出售“原始股”进行融资上市的，建议先进行合规审查，避免操作不当引发刑事责任。